(Введен Федеральным законом от 29. 07. 2017 N 266-ФЗ)
1. для целей настоящего Федерального закона, если иное не установлено для целей настоящего Федерального закона, под лицом, контролирующим должника, понимается лицо, которое имело или имело до трех лет до возникновения признаков банкротства до трех лет. Оговорки после их появления арбитражный суд принимает заявление должника о признании его банкротом, право давать обязательные указания должнику или возможность определять поведение должника, в том числе совершать сделки и принимать по ним решения.
2. Поведение должника может быть достигнуто
1) Формальным положением в должнике (руководитель или член руководящего органа должника) в силу родства или наличия активов,
2) путем разрешения заключать сделки от имени должника на основании доверенностей, нормативных правовых актов или иных специальных разрешений,
3) в официальном качестве (в частности, с финансовым директором принципала, финансовым директором должника или лицом, указанным в подпункте 2 пункта 4 настоящей статьи, в силу иного положения, действий должника)
4. иным образом принуждение руководителя или члена органа управления должника либо оказание иного решающего влияния на члена или членов органа управления должника, совместно с попытками оказать влияние на руководителя или членов органа управления должника.
3. сокрытие должником и (или) контролирующими должника лицами и (или) иными заинтересованными лицами признаков неплатежеспособности и признаков недостаточности не влияет на определение даты признания неплатежеспособности. Для целей применения пункта 1 настоящей статьи.
4. пока не будет доказано обратное, предполагается, что данное лицо, которое ссылалось на право должника контролировать
(1) он являлся членом должника или органа управления должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника или членом ликвидационной комиссии; или 2) он являлся членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника или членом ликвидационной комиссии.
(2) более половины голосов на общем собрании участников юридического лица, владевших самостоятельно или совместно более чем 50 процентами акций или более чем половиной долей в обществе с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной долей в обществе с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем 50 процентами и более, с правом голоса за анонимные общества, или руководителя должника чем имел право назначать (избирать),
3) извлекли выгоду из незаконного или противоправного поведения лица, указанного в пункте 1 статьи 53.1 Закона Российской Федерации.
5. арбитражный суд может признать это лицо лицом, контролирующим должника, по иным основаниям
6. лицо не может быть признано лицом, контролирующим должника, если это признание относится только к прямому имуществу, составляющему менее 10 % уставного капитала корпорации, и менее 10 % от сбора обычных доходов, связанных с этим имуществом.
Субсидиарная ответственность, или кто может стать КДЛ?
Анна Ларина, исполнительный директор УК «Помощь», подготовила на RusBankturd подробную статью о возможности быть контролирующим лицом должника и о том, как минимизировать риск субсидиарной ответственности. Одним из наиболее быстро развивающихся институтов несостоятельности является дочерняя компания. Статья переросла в отдельную главу III. 2, в которой было введено понятие «руководитель должника и контролер должника» (КДП). Под «лицом, контролирующим должника» понимается физическое или юридическое лицо, которое имело или имело более чем за три года до банкротства возможность определять действия заемщика, включая совершение сделки и определение ее условий (ст. 61. 10). Хотя руководители и участники (акционеры) юридического лица часто руководствуются субсидиарной ответственностью, суды обычно могут признать лицо, которое юридически не связано с должником, но участвует в управлении должником — несостоятельной компанией и получает от этого выгоду.
Таким образом, вы можете стать CDL, не занимая официального положения в компании, и быть признанным виновным.
В настоящее время существует два основания для наложения ответственности за оказание помощи при банкротстве. Неуплата требований кредиторов (ст. 61.11 Кодекса) и неоказание содействия (несвоевременная подача) заявления о признании должника банкротом (ст. 61.12 Кодекса). Закон о несостоятельности предусматривает, что должник может быть привлечен к ответственности по первому основанию, если в результате неразумного и/или злонамеренного поведения руководителя или его одобрения его действия привели к банкротству должника. Или же действия руководителя сделали его неспособным завершить процесс банкротства (сдача бухгалтерской и иной справочной документации по делу о банкротстве, нерегистрация ложных сведений в документах).
Второе основание подразумевает ответственность ответственного лица за нарушение обязанности по подаче заявления о банкротстве компании при наступлении неплатежеспособности.
Как избежать вспомогательной ответственности и минимизировать риски.
Сегодня законы о банкротстве сформулированы таким образом, что каждый бизнес в определенный момент своей деятельности приближается к банкротству по нескольким финансовым показателям. Например, предприятие получает крупный заказ, начинает его обрабатывать, идет на жертвы и берет на себя ответственность, но еще не получило денег от своих клиентов. Таких примеров можно привести множество. По закону директор компании должен подать заявление о банкротстве в течение месяца. Если он этого не сделает, то будет нести ответственность.
Один из возможных способов минимизировать риск субсидиарной ответственности — предупредить контрагентов о сложном положении компании в конкретный момент времени.
Если вы объясните им ситуацию и они продолжат сотрудничать с компанией, то, во-первых, их требования не будут учтены в будущем (в случае несостоятельности компании), а во-вторых, это значительно снизит риск и субсидиарную ответственность — суд сочтет деятельность исполнительного директора законной и рыночной.
В начале сложной финансовой ситуации подлинный руководитель должника вправе принять меры по консолидации должника путем реализации финансово обоснованного плана (ст. 9, п. 9 ст. 9 Постановления Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах, связанных с предметом регулирования деятельности должника при банкротстве» РФ Верховный суд Российской Федерации
Под элементами экономически обоснованного плана суд признает изменение условий, срока исполнения обязательств должника, отсрочку (определение Верховного суда РФ от 2018 года 306-ЭС17-13670(3) Дело N А12-18544/2015), увеличение объемов производства, производственных программ по реализации продукции и увеличение выручки от реализации сопутствующих товаров. -140479/2014), требования должника, в том числе предоплата за продукцию, реализованную по договорам с поставщиками (Решение Арбитражного суда Уральского округа по делу NА60-53996/2018 от 2016 г.) и др.
Полностью исключить риск ответственности по вспомогательным обязательствам невозможно, но можно постараться минимизировать его по возможности.
Как и рекомендуется готовить сани летом, когда вы вступаете в должность руководителя, не забывайте, что в жизни компании может наступить «зима» — банкротство.
О привлечении к ответственности контролирующих лиц
21 декабря 2017 года Верховный суд Российской Федерации принял общее постановление 53 «О некоторых вопросах, связанных с владением лицом, контролирующим должника, имуществом должника-банкрота» (далее — Постановление). В нем разъясняются новые нормы Кодекса о банкротстве об ответственности аудиторов, применяемые с 30 июля 2017 года (глава III.2 Кодекса о банкротстве)1, и обобщается правовая позиция, сложившаяся в судебной практике.
В обзоре перечислены наиболее важные положения, учитываемые в предпринимательской деятельности высшими режимами и корпоративными бенефициарами
1 Исключительный характер субсидиарной ответственности.
Верховный суд подчеркнул, что институт субсидиарной ответственности должника и контролирующих должника лиц является более совершенным механизмом взыскания нарушенных прав кредиторов, поскольку структура юридического лица основана на активах участников и не зависит от. 1. ответственность и свобода участников в принятии деловых решений; и
2. разъяснение оснований для квалификации лица в качестве лица, контролирующего должника.
Примеры, когда лица, осуществляющие фактический контроль над должником, оказывают реальное влияние на принятие решений, особенно решений, изменяющих финансовую и/или юридическую судьбу должника. Признается, что лицо может контролировать получение значительной (по отношению к размеру должника) выгоды в виде увеличения активов (сбережений). По закону, включая принцип добросовестности. В то же время установление формально-юридических признаков отношений с должником недостаточно для признания его контролируемым лицом. Суд должен определить степень участия лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процессе управления должником и проверить, в какой степени оно оказывало существенное влияние на принятие основных хозяйственных решений, касающихся деятельности должника.
3 Обязанность не подавать заявление о банкротстве должника.
4. ответственность за действия (бездействие) руководителя, которые привели к невозможности кредитора погасить свои требования.
5. профессиональные стимулы в банкротстве.
Верховный суд разъяснил, что сумма, выплаченная в качестве вознаграждения арбитражного управляющего, должна быть взыскана в ходе аудита должника в судебном порядке. Таким образом, вспомогательная ответственность аудитора увеличивается на базовые 30 % от суммы, взысканной по обязательствам должника.
Поскольку постановление содержит конкретные правовые позиции, сформулированные в судебной практике до введения в действие главы III.2 Кодекса о банкротстве, многие положения документов, рассматриваемых в настоящем обзоре, относятся к действиям аудиторов, совершенным до 30 июля 2017. Поэтому разъяснения по данному вопросу необходимо учитывать при принятии управленческих решений и планировании хозяйственной деятельности.
1 См. главу III.2 «Ответственность должника и иных лиц при банкротстве». 127-ФЗ «О банкротстве (несостоятельности)» от 26 октября 2002 года (далее — Кодекс о банкротстве), а также краткое изложение изменений, внесенных в Кодекс о банкротстве в отношении предмета контроля лиц.
2 Данный первоначальный вывод был сделан, в частности, в решении Верховного Суда Российской Федерации от 20 июля 2017 г. Дело № 309-ЭС17-1801 50-5458/2015 Налоговой службы Российской Федерации от 29 ноября 2015 г., 29 ноября 2017 г. КА-4-18/24213 «О передаче судебных актов в новой редакции».
3. в соответствии со статьей 30 Кодекса о банкротстве руководитель должника обязан включить сведения о наличии такого акта при наличии оснований, влекущих не только обязанность, но и право должника на обращение с заявлением о признании банкротом. В течение 10 рабочих дней с даты, когда руководитель должен был получить сведения или узнать о его существовании, и в разумный срок принять все разумные меры, необходимые для совершения необходимых действий, в Единый федеральный реестр сведений о событиях деятельности юридических лиц банкротство должника до .